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代位权和撤销权行使程序是什么

02月20日 编辑 fanwen51.com

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我国合同法首次通过法律的形式正式确立了债权人的代位权与撤销权制度,该制度完善了我国债的保全制度,在一定程度上防止了因债务人财产的不当减少而致债权人债权的实现受到不当损害现象的发生。最高人民法院在其关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释

(一)(以下简称“合同法解释

(一)”)中着重解释了该制度,但实践中操作起来在诉讼程序上还存在不少问题。

一、主债之诉、代位权之诉、撤销权之诉中二诉或三诉可否合并审理及合并审理时的诉讼格局 首先,主债之诉与代位权之诉可否合并审理。司法实践中,债权人单独提起代位权之诉的情形并不多见,债权人在提起主债之诉?即债权人与债务人之间的诉讼 的同时,往往一并提起代位权之诉。 如甲对乙享有100万的债权,而乙对丙有100万的债权,此时甲在要求乙偿还债务时,往往会要求代位行使乙对丙的债权。有人认为主债之诉与代位权之诉是两个独立之诉,由于被告所在地及诉讼标的不同,管辖法院的地域或级别也可能不一样,不宜合并审理,应依照“合同法解释?一 ”第十五条第二款的规定,中止代位权之诉;有人认为不管债权人是否提起主债之诉,人民法院在审理代位权纠纷时必然离不开对主债纠纷的审查,所以应合并审理。 其次,代位权之诉与撤销权之诉可否合并审理。债权人在提起代位权之诉的同时,有时也会提起撤销权之诉,如甲提起诉讼欲代位行使乙对丙的债权时,乙却将该债权转让给丁,甲不得不同时起诉要求法院撤销乙、丁之间的转让关系。对于该二诉可否合并审理的问题,有人持肯定态度,理由是债权人是否享有代位权,往往依赖于债权人撤销权是否成立,即首先得审查债务人是否有法律规定的可撤销行为,如果债务人处分自己债权的行为合法,则债权人的代位权失去了存在的基础,合并审理有利于查明案情,节约诉讼成本。 但有人则持否定态度,认为二诉的被告不同、性质不同、审查重点不同、管辖法院也不一样,不宜合并处理,在撤销权之诉的判决生效前,代位权之诉应中止。 再次,主债之诉、代位权之诉与撤销权之诉可否合并审理。如原告佛山市质量技术监督局?以下简称技监局 诉被告广东华侨信托投资公司汾江办事处?以下简称办事处 、南海市南庄镇建航塑料厂、南海市南庄铝型材厂、南海市华亚轮胎厂?以下简称南海三厂 及佛山市城区财政局?以下简称城区财局 存单纠纷一案中,原告的诉讼请求是请求法院判令汾江办偿还借款本金及利息,请求法院判令其代位行使汾江办对南海三厂享有的到期债权,同时请求法院撤销办事处将对南海三厂的债权转让给城区财局的行为。 审理过程中对这三诉能否合并审理,存有歧义。有人认为三诉不是孤立的,代位权之诉是否合理,首先得审查主债之诉是否成立,其次得审查债务人转让债权的行为是否符合法律规定即审查是否存在应撤销的事由。 对于以上三个问题,应具体情况具体分析,不能一概而论。 如果依被告所在地法院管辖原则,两诉或三诉属不同地域的法院管辖,为了以后判决的方便执行,两诉或三诉宜分开审理,在主债之诉判决或撤销权之诉判决未生效前,代位权之诉应中止审理;如果两诉或三诉属于同一地域不同级别的法院管辖或同一地域同一级别的不同法院管辖,则应由该地所在的中级法院合并审理,这样有利于查明案件真相,节约诉讼成本;如果两诉或三诉属于同一法院不同审判庭处理的,则应由审理主债纠纷的审判庭合并审理为宜。 合并审理只是一个诉的合并问题,其诉讼主体在格局设计上应与独立之诉的格局设计基本相同,独立之诉中是原告地位的,合并之诉中仍应为原告?即债权人;独立之诉中为被告的,合并之诉中仍应为被告?即主债务人、次债务人 ;独立之诉中为第三人的,合并之诉中也应为第三人?如撤销权之诉中的受让人或受益人 。 当然诉讼中已被列为被告的,就不应再列为第三人,如独立代位权之诉中主债务人应为第三人,但如果主债务人已被列为被告了,则主债务人就不应再列为第三人了。

二、债权人举证难 合同法规定债权人代位权和撤销权的行使必须要经过诉讼程序,而诉讼是要靠证据来支持的,债权人要顺利地代位行使债务人对次债务人的债权或请求法院撤销债务人与受让人之间的行为,就必须举证证明其请求符合有关代位权之诉与撤销权之诉的适用条件,而债权人作为一个普通公民或企业,要去对与自己无任何法律关系的他人之间的民事法律关系进行举证是很难成功的,这样他就很可能要承担举证不能的法律后果。 针对债权人举证难的情况,法律应强化对方当事人的举证责任及法官的调查取证职能。只要原告提供了明确的线索,如手上持有主债务人提供的次债务人名单、主债务人的书面承诺、债务人的债权转让证明等,法庭就应责令主债务人或第三人举证证明其债权的合法性及转让债权的有效性,否则就推定债权人代位权和撤销权请求合法。 “合同法解释?一 ”在这方面作了必要的尝试,其第十三条第二款规定了在次债务人不认为债务人有怠于行使其到期债权的应承担举证责任。同时,法院必要时依据当事人申请进行调查取证或进行证据保全也是...

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