企业如何在劳动合同中约定违约金

[借款合同同时约定利息与违约金如何适用]我国合同法中违约金的性质。所谓违约金，是指法律规定或当事人在合同中约定，一方当事人违约时应支付给对方一定数额的货币或代表一定价值的财物。我国《合同法》第114条对违...+阅读

企业如何在劳动合同中约定违约金

以下为企业在劳动合同中约定违约金的做法：

（一）从现实情况看，劳动者与用人单位之间的地位不平等。1.从我国就业情况分析，劳动力大量过剩，劳动者找工作很不容易，为了谋求一个职位，对用人单位提出的各种苛刻甚至不合理的要求，往往被迫迁就，如再在劳动合同中约定违约金的内容，显然对劳动者显失公平；2.从用人单位行政管理的角度分析，用人单位在对劳动者的工作和生活方面，有许多内部规定，并且始终处于领导和支配地位，而劳动者则完全处于服从和被支配的地位，两者的权利义务明显不对等；3.从用人单位对劳动者工资、福利的分配及奖惩各环节分析，分配的标准及数额怎样确定，具体给予何种奖惩，均由用人单位起主导作用，而劳动者都是被动接受。

（二）从违约金的发展趋势看，其作用正在减弱。《合同法》总则第114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。同时在第124条中又规定：本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。从《合同法》的这些规定看，可以得出三点结论：第一，合同中是否需要约定违约金及约定多少数额的违约金，完全由当事人协商确定；第二，违约金的作用主要是用来补偿违约所造成的损失而非惩罚，并且违约金的数额要与造成的实际损失大体相当；第三，由于由此可见，违约金在劳动合同中的作用，仅仅是为了保证合同的履行及承担违约责任所采取的象征性行为，其真正的意义并不大。

（三）从违约金的适用范围看，已明显缩小。顾名思义，违约金适用于所有的违约行为。然而，从目前众多用人单位约定违约金的情况看，其直接的目的却在于限制劳动者跳槽。这对劳动者来说，极不公平。主要原因是：在一般情况下，用人单位解除劳动合同，都有法律依据。如在《劳动法》中，这种法定解除的情形就有8种之多，其中第25条规定的解除情形有4种，第26条规定的情形有 3种，还有第27条的规定；但劳动者依法解除劳动合同的情形只有4种，其中第32条规定的情形有3种，另外还有第31条的规定。这第31条的规定是： “劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位。”从法学原理讲，除法律法规有特殊规定外，凡法定解除劳动合同的行为，都是合法的，不需支付违约金。然而在实际操作过程中，劳动者如果按《劳动法》第31条的规定解除劳动合同，用人单位普遍的做法是，将其作为违约对待，并且预先在劳动合同中约定劳动者要向用人单位支付违约金。这对劳动者来说显然有失公允。

（四）从用人单位约定违约金的直接目的看，未能根本阻止劳动者的流动步伐。可以这么说，绝大多数用人单位约定违约金的主要目的是为了阻止劳动者跳槽。然而，从实际情况看，违约金在这方面所起的作用并不理想。第一，对部分劳动者来说，尽管在劳动合同中约定了违约金的内容，但对他们来说，换一个合适的用人单位比支付违约金更重要；而有少数劳动者不仅不支付违约金，并且连个人的档案材料也不要就走了。对这些情况，用人单位可解决的办法并不多；第二，对部分劳动者采说，用人单位是“留得了人，却留不住心”。这是因为，虽然双方在劳动合同中约定了违约金，并且有许多劳动者也惧怕支付或者不愿意支付高额违约金，所以，这部分劳动者暂且没有离开用人单位。然而，由于其去意已定，人虽没有离开，但早已是“身在曹营心在汉”了。因此，其工作的积极性或者工作的成绩就可想而知，弄不好还会给用人单位制造一些不必要的麻烦；第三，约定违约金还会带来其他一些负面效应。譬如对那些人已走掉但未向用人单位支付违约金的劳动者，用人单位总想利用各种手段扣留其工资和档案，并且拒绝为其办理解除劳动合同的有关手续。这不仅会增加用人单位与劳动者之间的新的矛盾，并且还会造成严重的社会问题。

（五）从世界各国对劳动合同的立法情况看，大多数国家都禁止约定违约金。国外这么做的原因主要在于，劳动力是个特殊商品，它与人的思想和身体密不可分。如劳动者不想在用人单位工作，任何人都不能采取强制手段让其留下来。反之，如强行把劳动者留下来了，也不能充分发挥其主观能动性。同时，对大多数劳动者来说，如果离开了原来的用人单位，可以更好地发挥作用。这无论是对劳动者本人，还是对整个社会的发展，都是有利的。因此，国外的用人单位对劳动者的跳槽行为，大多十分开明。也就是说，只要劳动者想走，作为用人单位是大开绿灯。另外，有朝一日劳动者在外面干不下去或者认为在其他地方还不如原用人单位时，只要条件允许，原用人单位还是愿意接受其回来的。笔者认为，既然世界各国对劳动者的跳槽行为能泰然处之，那么，我国已经加入了世贸组织，在这方面也应该与之接轨。并且，国外在这方面的一...

劳动合同约定违约金的情形

《劳动合同法》第25条规定，除本法第22条和23条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。其中，根据第22条的规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期，劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向想用人单位支付违约金。根据第23条的规定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。也就是说，只有在两种情况下可以约定由劳动者承担违约金的条款：一是有专业技术培训；二是需保守商业秘密即有关竞业限制。除此之外，不能约定由劳动者承担违约金。因而，劳动者辞职时，用人单位如援引签订的劳动合同要求劳动者按约定承担违约金，除上述两种情况外，劳动者可以主张该约定无效而拒绝承担。

劳动合同违约金

不需要！！

第二十二条第二款劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

第二十三条对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

[分析说明]

与《中华人民共和国劳动合同法》规定不一样，新的劳动合同法规定，除了服务期及竞业禁止约定之外，劳动合同不得约定由劳动者承担违约金。以前普遍存在的要求劳动者如果违反劳动合同，提前离职的应承担违约金的作法不再有效。

值得注意的是，服务期及竞业禁止约定中的违约金也只能是赔偿性的，即赔偿企业的实际损失，非惩罚性，具体损失的数额应限定在企业举证证明的范围内。

另外，因为新的劳动合同法2008年1月1日才生效，在此之前签订的劳动合同中，如果约定了一般违约金的，仍然符合法律规定，劳动者应当支付该违约金