在特许经营合同制作中人们需要注意什么

[商业特许经营合同有哪些种类]目前，国内的特许经营单店合同大致可以被分为四个组成部分，合同引言、合同中关键用语释义、合同的主体部分以及合同的附件部分。具体主要包括的内容和条款如下（注意：这是一个作为...+阅读

特许经营合同是特许经营体系赖以存在和发展的基础和关键，它关系到特许经营合同双方的切身利益，同时它也是解决特许经营有关纠纷的根本依据。《条例》第十一条明确规定：“从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同”。因此，制定一份详细而又实用的特许经营合同，对于特许经营企业来说至关重要。那么，企业在制作特许经营合同过程中要注意哪些问题呢？笔者根据多年在商业特许经营领域的从业经验，总结以下几点，希望与广大特许经营领域的从业者探讨。

一、合同双方的法律地位在特许经营合同中，很多特许人会用到“代理”词汇，这里的代理虽然与民法上的“代理人”是两个不同的概念，但是毕竟使用到了“代理”的概念，很容易造成该被特许人是特许经营企业“代理人”的误解。因此，现实中经常会出现这样的情况：一是被特许人如果是分特许人，其发展的加盟商因和分特许人的纠纷而直接要求特许人负责；二是被特许人的顾客因和被特许人的纠纷而直接找到特许人。虽然最终特许人可能不承担责任，但毕竟会给其带来麻烦，以及时间和精力上的损失。因此，合同中最好明确：双方的法律地位是平等的，双方之间是合作的关系，在法律上也仅是基于特许经营合同建立的特许经营法律关系，而不是任何共同投资、承包、合伙、委托、代理、雇佣或者公司与分公司的关系。双方各自独立核算、自负盈亏。

二、设立加盟店的形式被特许人在与特许人签定合同后，一般要设立加盟店。加盟店的形式采用“个体工商户”和“个人独资企业”的较多见，但也有采用“合伙企业”和“公司”形式的。无论何种形式，都应该明确：加盟店视为被特许人本身，享有本合同约定的权利，承担本合同约定的义务。现实中比较常用的有两个办法，一是要求加盟商成立企业后，再由企业与特许人重新签订特许加盟合同，以代替原来的加盟合同；二是要求成立的企业向特许人出具承诺函，承诺企业与原加盟者对于加盟合同承担连带责任。

三、任意解除权《条例》第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。本条是对被特许人的保护条款。在特许经营合同签订之前，由于合同双方在谈判实力、经验方面的差别，或者由于被特许人受到某些误导，可能导致一时冲动决定签约，从而没有反映被特许人的真实意思。因此，本条借鉴国外特许经营立法经验，明确规定特许经营合同中必须约定一个“冷静期”，以缓冲一下被特许人的投资冲动，使其平静下来认真斟酌，并赋予其反悔的权利，以便更好地保护自己的利益。这种悔约权是一种法定的合同解除权而非违约特权，更不能解释为特许人也有权单方解除合同。但是，本条并没有明确规定“冷静期”的具体期限，这使被特许人行使这项权利时如何掌握以及特许人在招商过程中如何规范留下了一个很大的问题。冷静期过短不利于保护被特许人，达不到立法初衷。冷静期过长又可能导致被特许人权利滥用，损害特许人的合法权益，有悖于公平原则。因此，企业在制作特许经营合同时，应当认真考虑冷静期的时间长短问题。

四、保密条款商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的属性：实用性、保密性。特许经营合同的核心是无形资产的许可使用，其中对经营诀窍、技术机密等的保密问题十分重要。因此特许经营合同都有保密条款。如某特许经营合同规定：“乙方（被特许者）及加盟店应将《手册》及为履行本合同所制定或批准的其它资料所含内容列为机密，并使处于保密状态。未经甲方（特许人）书面同意，乙方及加盟店不得复制、记录或以其它方式泄露给他人，乙方及加盟店承诺在整个合同期内和合同期满后十年内，不将其所知悉的任何保密的知识、经营方法等向其他个人、组织、公司透露”。

五、限制竞争条款特许经营最大的弱点就是容易制造出竞争者，为了防止被特许者学到企业的经营诀窍和技术机密后独立开展特许经营业务，特许人往往在特许经营合同中规定限制竞争条款。如某特许经营合同规定：“被特许人承诺‘在本合同有效期以及合同有效期届满后十年内，被特许者不得从事与甲方（特许人）业务有竞争性的经营活动’”。同时，特许合同还可以包含竟业禁止条款，竟业禁止条款是指特许者要求加盟者与其员工签订含有竟业禁止条款的劳动合同。

六、加盟店的转让问题加盟店经营好坏不仅关系到加盟店的切身利益，而且关系到整个特许经营体系的成败。因此特许人对申请加盟者需要进行甄选，只有经考核合格的申请者才获准进入特许经营体系。所以，特许人不允许被特许人擅自转让加盟店，对此，特许人应在合同中明确合同转让的条件。另一方面，申请加盟者应该充分注意不易退出特许体系这一点。如某特许经营合同规定：“未经特许人的书面同意，乙方（被特许人）不得擅自将加盟店转让给他人。否则，甲方（特许人）有权解除本合同，并追究乙方的违约责任”。