如何做好契约型私募基金的风险控制

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进入2016年，随着契约型私募基金市场的进一步发展，基金管理人、投资人等所面临的一系列问题也开始浮出水面。辉石资本周京津表示，与公司型基金相比，契约型基金的发展基础是要有完善的信用制度和成熟发达的信托市场，国内在这方面存在不足，在诸多方面需要进一步完善。

鉴于契约型私募基金管理人在管理多支基金时容易发生各类关联交易、利益冲突行为，基金管理人应建立妥善的利益输送防范和利益冲突防范机制，做好风险防控措施，在交易过程中充分保护投资人的利益，不得从事法律禁止的“不公平交易”、“利用职务之便进行利益输送的交易”、“向投资者隐瞒可能存在的利益冲突情况或提供虚假信息”等损害投资者利益的行为。

对于契约型私募基金的风险控制，辉石资本周京津也提出了自己的一些看法。首先，基金管理人的管理决策衡量标准需要进一步细化。在契约型基金中，基金管理人的权限相对较大，基金投资、运作、管理、买卖的重大投资决策均由基金管理人单独作出。现行法规中对契约型基金管理人的决策权限及操作行为也缺乏明确的规范和约束。投资者在购买私募基金产品之后，基金管理人做出的管理措施和决定是否有利于投资者，往往缺乏客观的衡量标准，导致投资者往往缺乏投资信心。

2016年4月18日，中基协出台了《私募投资基金合同指引1号（契约型私募基金合同内容与格式指引）》，该指引将于2016年7月15日执行。指引在《私募投资基金监督管理暂行办法》的基础上，进一步明确规定了基金管理人的21项基金管理义务，包括但不限于：登记和私募基金备案手续，诚实信用、勤勉尽责义务，专业化经营管理，保障基金财产与其固有财产相互独立，不得进行利益输送，接受投资者和私募基金托管人的监督，信息披露及定期报告，保守商业秘密，及时分配收益等。这些规定较为详细地对基金管理人的管理职责进行了细化，有助于进一步提高契约型基金财产的安全。

其次，基金托管人的监管力度有待进一步加强。这一方面应当特别强调托管的必要性。虽然《私募投资基金监督管理暂行办法》规定，“除基金合同另有约定外，私募基金应当由基金托管人托管。”也就是说，基金管理人与投资者可以通过基金合同的约定排除托管。但托管毕竟是将基金财产与管理人财产相区别的有效方式，如果不进行托管，基金财产很容易被认为与管理人混同而缺乏独立性的法律支撑。

另一方面，也应当进一步加强托管人的监管措施。理论上，基金管理人受到基金持有人和基金托管人的双重监督，基金管理人作为机构投资者在证券市场理应与其他机构投资者和个人投资者处于平等地位。但实践中，基金托管人和投资者的监管措施均难以到位。

由于市场竞争日趋激烈，托管人为抢占市场份额，在严格监督基金管理人的基金管理运作方面往往缺乏主动性和积极性。同时，托管人虽然保管基金资产，但对资产的具体投资行为无权干涉，只能听从管理人的指示进行具体操作。基金托管人又往往是基金的主承销人，基金管理公司有权决定托管人的选任，托管人的地位缺乏独立性必然导致其监督的软弱性。为此，《私募投资基金合同指引1号（契约型私募基金合同内容与格式指引）》第二十五条对托管人的托管义务、监督职责也作了相应的明确规定，为出资者维护自身权利、保护基金安全、强化提高托管人的监督意识、减少争议提供了合同依据。

同时，还要进一步探索健全投资者利益的保障机制与方式。契约型基金的设立和运作方式，决定了基金管理人、托管人、投资者（份额持有人）三方当事人的地位在实践中无法对等。

如何完善代表基金投资者利益的基金治理结构，一直是契约型基金需要面对的问题，《私募投资基金合同指引1号（契约型私募基金合同内容与格式指引）》对此提供了较好的制约措施。在指引正式施行后，投资者还应进一步提高风险防控意识，在指引已有明确规定的基础上与基金管理人、托管方就《基金合同》的条款进行协商谈判，进一步健全完善基金利益保障机制。

最后，根据《私募投资基金监督管理暂行办法》和《证券投资基金法》的规定，发起设立私募契约型基金还应关注如下问题，避免出现法律风险：

一是强调基金管理人的登记和基金备案义务。包括向基金业协会申请登记；各类私募基金募集完毕，向基金业协会办理备案手续；报送所管理私募基金的投资运作情况和年度财务报告等。

二是是控制投资人的人数上限，单只基金投资者人数不得超过200人的限制，避免出现基金设立无效的情形。

三是严格执行指引关于基金合同的指导性规定，明确约定各方当事人的权利、义务和相关事宜，适用履行合同义务从而减少不必要的争议。