[在校学生爱伤害案件中学校应如何承担民事责任]文章标题：在校学生爱伤害案件中学校应如何承担民事责任 在校未成年学生人身损害赔偿问题不仅是一个严肃的法律问题，也是一个社会普遍关注的现实问题。在校中小学生是祖国的未...+阅读
【摘要l 输血引起的赔偿纠纷时有发生，而目前尚缺乏调整该类案件的法律规定，由此引起了司法实践
中的混乱。本文从民事责任的性质、民事归责原则、民事责任的承担主体等方面来探讨输血引起的医疗纠纷
的民事责任的相关问题。
【关键词】输血，医疗纠纷，民事责任
【中图分类号】d913；r457．1
【文献标识码】
a
【文章编号】1007—9297(2003)01一o032—03
临床输血感染上乙肝、丙肝、艾滋病的事件时有发生，
为此而诉至人民法院的案例也不在少数，人民法院对此类
案件的处理应当适用什么样的法律、遵循什么原则，目前尚
无定论，各地法院也根据不同的原则进行裁判，从而导致法
律适用上的不一致响。本文主要从民事责任的性质、民事
归责原则、民事责任的承担主体等方面来探讨输血引起的
医疗纠纷的民事责任的相关问题。
一
、输血引起感染的原因
输血引起感染的根本原因是由于所输血液含有肝炎或
艾滋病等病毒，这样一份含有病毒的血液从献血者体内采
集后为什么会被输入病人的体内呢?原因一般有以下几个
，
方面：
(一)血站或医疗等单位违反规定
根据《中华人民共和国献血法》和国家有关政策的规
定，在供血方面，各供血单位应当遵循一定的义务。具体来
说血站有不得违反操作规程采血、对献血员在采血前必须
进行体检、血液采出后必须进行检验、不能向医疗机构提供
不符合国家规定标准的血液等义务；医疗机构有不得将不
符合国家规定标准的血液用于患者及遵循临床用血规范等
义务。对这些义务，法律都有明文规定，若有关部门不遵守
这些规定，就可能使这份含有病毒的血液输入病人体内造
成受血者的感染。
(二)“窗12'期”因素
在病毒感染初期，血清检测肝炎病毒抗体呈阴性反应，
经过20～180天左右血清检测肝炎病毒才呈阳性反应，从
肝炎病毒感染到血清肝炎病毒抗体转阳性这段时间，虽然
检测不出肝炎病毒抗体，但其血液中已有肝炎病毒存在，具
有传染性，这种现象即称为血液检测的“窗口期”。我国以
及世界上绝大多数国家均是通过肝炎病毒抗体检测方法进
行血液筛选的，处于“窗口期”的血液输给健康人，便会造成
输血传播疾病。
(三)漏检
目前我国丙型肝炎病毒抗体诊断试剂的特异性和灵敏
度均在95％左右，均不能保证100％的准确性，即存在漏检
的可能性。这种漏检是目前科学技术无法避免的．国际上
发达国家也不例外。
二、输血引起的赔偿纠纷的民事责任的性质
我国《民法通则》第106条规定：民事责任是民事法律
关系中的义务主体违反法律规定的或者合同约定的民事义
务，侵害民事权利主体的民事权利，依民法之规定而产生的
一种法律后果。对输血引起赔偿的民事责任属于什么性
质、应适用什么法律来处理，一直有较多的争论。有人认为
它是由于血站及医院使用了不合格产品引起患者感染肝
炎、艾滋病，应适用产品质量法；有人认为医患关系就其法
律关系的属性和本质来看仍属于民事法律关系中的合同关
系【l j，故输血引起的赔偿纠纷属于合同法调整；也有学者认
为应属于民法上的侵权。
(一)输血引起的赔偿纠纷不适用产品质量法
我国产品质量法中所指的产品是指经过加工、制作，用
于销售的产品。一般产品要经过生产者一销售者一零售商
一使用者的一般市场流通过程。我们所说的血液(包括成
分血)与以人血白蛋白为代表的血制品不同，血制品是由血
液通过加工、制作用于销售的产品，而我们所说的临床使用
的血液则不属于产品。理由如下：(i)我国目前临床用血是
由血站从献血者身体采集后经过必要的检验、储存未经加
工直接供给医院使用，即使是成分血也仅仅是对全血进行
简单的成分分离，并不能改变血液成分的化学性质，而产品
质量法中的产品则是指经加工后增加或变更原料的使用价
值而形成的产品，二者显然不同；(2)临床用血是由血站经
专门途径直接供给医院，其流通不掺杂市场行为，不受市场
控制，专门对市场进行管理的产品质量法对之不起作用；
(3)患者用血虽然需支付一定的费用，但这些费用仅是用于
血液的采集、储存、分离、检验的支出，其支付的费用不能代
表血液的使用价值或价值，根据市场经济理论，与产品也是
不同的。在《中华人民共和国献血法》实施后，国家实施无
偿献血制度，医疗机构临床用血主要由血站统一采集，提供临床使用，不以营利为目的；无偿献
血的血液必须用于临床，不得买卖。综上所述，临床用血的
法律与医学杂志2003年第1o卷(第1期)
血液不同于血制品，它不是产品，因而不能以产品质量法中
关于产品责任的规定来追究供血单位的责任。
(二)输血引起的赔偿纠纷存在违约与侵权的竞合
在大陆法系，民法的许多原则
均概念也是如此。根据罗马法，合同是指“得到法律承认的债
的协议”[ ，英美法系国家流行较早的是威廉·布莱克斯顿
1756年出版的《英国法律释义》中对合同所作的定义：合同
是“按照充分的对价去做或不去做某一特殊事情的协议”，
经过多年的发展，目前英美法系国家的学理和司法判例关
于合同的概念与大陆法系呈现融合的趋势l3j，我国现行《合
同法》第2条规定：本法所指合同是平等主体的自然人、法
人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协
议。合同的订立过程分为要约与承诺，合同的生效要件有
以下4点：(1)当事人应具备相应的缔约行为能力；(2)合同
不能违反法律和社会公共利益；(3)合同的内容必须确定并
可能；(4)合同的形式应符合法律的规定或当事人的约定。
何为侵权行为，目前在学理上尚存在争议。在外国学
者的各种观点中，比较典型的有过错说、违反法定义务说、
责任说等3种学说。我国《民法通则》第106条第2款、第3
款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵
害他人财产、人身的，应当承担民事责任”、“没有过错，但法
律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”。因此，
侵权行为就是指行为人由于过错侵害他人的财产和人身，
依法应承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应当承
担民事责任的其他损害行为l4j。
虽然在大多数情况下合同责任和侵权责任存在许多方
面不同，各自有自己的归责体系，但随着两种制度对保护当
事人权利的不断周延，两者竞合的问题也不断地增加 ，责
任竞合现象是伴随着合同法与侵权法的独立就已经产生的
现象l4j。医疗行为从合同订立角度看，患者的挂号、挑选医
生等行为是要约，医院给予挂号、医生接诊等行为即为承
诺，双方自挂号等特定行为之后即形成了特定的权利义务
关系[sj。从合同生效角度看，患者与院方在具体的诊疗活
动中都是特定的当事人，具有相应的民事行为能力，合同不
违反法律和社会公共利益，合同的内容即双方的权利义务
虽然不同于一般合同，但内容还是相对确定的，如院方有合
理诊治患者、保护患者隐私、告之患者等义务，有收费、管
理、中止履行等权利，患者有及时交费、陈述病情、配合治疗
等义务，有知情权及请求权等权利。所以医疗行为具备合
同成立及有效的一些基本要素。医疗致人损害是医师的医
疗行为导致了患者的生命权、健康权等人身权受到侵害，符
合侵权行为的特点，故输血引起的赔偿纠纷在民事责任上
存在违约责任与侵权责任竞合的问题。对于责任竞合应当
承认当事人的选择权，即允许受害人选择一种最有利于自
己的诉讼。我国《合同法》第122条规定：因当事人一方的
违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择
依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承
担侵权责任。这条规定明确了当事人的选择权。
三、输血引起的赔偿纠纷的民事责任的归责原则
(一)民事责任的一般归责原则
· 33 ·
归责原则是确定行为人是否需要承担民事责任的一般
准则，是解决最终的责任依据和根本要素问题。根据行为
人有无过错分为无过错责任原则，过错责任原则，公平责任
原则。民事责任的归责原则以过错责任原则为主，以无过
错责任原则、公平原则为例外【 。根据这一原则，除法律另
有规定外，行为人只有在主观上有过错的情况下，才承担民
事责任。
(二)输血引起的赔偿纠纷的民事责任适用过错责任原
则
输血引起感染的原因虽然有3个方面，归根到底其实
还是两个原因，一是过错原因、一是非过错原因。作为输血
引起的赔偿纠纷应适用何种归责原则，国家法律没有明确
规定，最高人民法院目前也无相应的司法解释，各地法院也
运用不同的原则进行过裁判。江苏省高级人民法院为了在
全省统一标准，1999年以“苏高法[1999]466号”文件下发
了《全省民事审判工作座谈会纪要》— — 以下简称“99年纪
要”，该纪要规定：血站和医疗机构对患者所用的血液均未
尽到法定义务的，应由血站和医疗机构连带承担赔偿责任；
血站和医疗机构均履行了法定义务，对患者的健康受到损
害没有过错的，应由血站、医疗机构和患者按照公平原则分
担民事责任。这显然包含了过错责任与公平责任两种原
则。“99年纪要”在使用中引起较大的争议，2001年江苏省
·高级人民法院又以“苏高法e2oo1]319号”文件下发了《2001
年全省民事审判工作座谈会纪要》— — 以下简称“2oo1年
纪要”，对“99年纪要”进行了修改，规定输血感染丙肝案件
实行过错责任归责原则。
(三)过错原因引起输血感染赔偿的民事责任
《中华人民共和国献血法》和国家有关政策都规定了血
站及医疗单位应当遵循的义务，血站或医疗单位违反有关
规定，未尽法定义务给病人造成损害的，应承担过错赔偿责
任。
由于医疗服务不同于一般的服务，专业技术含量高，患
者一般不具有医学专业知识，且医疗档案归医院保管，所以
要求原告按一般过错责任原则的4个构成要件来举证，不
利于保护病人的合法利益，因此在诉讼中应实行举证责任
倒置即过错推定。如果医疗机构能够证明患者在输血前已
经感染上病毒或者病毒系通过其他渠道感染，可以认定患
者感染病毒与输血行为之间没有因果关系；或医院和血站
能证明履行了法定义务、医疗中不存在过错，也不承担责
任。否则推定其有过错。江苏省高级人民法院的“99年纪
要”及“2001年纪要”均对此做出了相应的规定，最高人民
法院《关于民事诉讼证据的若干规定》也明确规定了“因医
疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结
果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。
(四)非过错原因引起输血感染赔偿的民事责任
血站或医疗单位违反有关规定，未尽法定义务给病人
造成损害，应承担过错赔偿责任，对此大家并没有太多争
议。但对于有关部门严格按照规定操作，却因“窗口期”、
“漏检率”等非过错原因引起了病人感染，医疗单位是否应
承担责任呢?有人认为输血感染这种损害后果严重，供血
· 34 ·
单位随时有可能在合法或无过错的情况下对人身造成损
害，不补偿受害人损失不利于维护公民利益和社会稳定，且
我国《民法通则》第106条第3款及第132条规定了无过错
责任及公平原则，所以应适用无过错责任或公平原则。笔
者认为仍应适用过错责任原则(包括过错推定责任原则)，
不应适用无过错责任或公平原则。因为无过错输血感染在
法律上有其以下特殊性：
第一，输血引起的赔偿纠纷不属于无过错责任原则规
定的范围。我国民法虽然规定了无过错责任原则，但同时
规定了高度危险作业致人损害、饲养动物致人损害等几种
应当适用无过错责任的情况。所以无过错责任是由法律特
别的规定而产生的，法院在适用无过错责任原则的时候，应
严格按照法律所规定的适用范围和条件来适用。法律对输
血引起的纠纷没有做出适用无过错责任原则的规定，故不
能适用无过错责任原则。
第二，无过错输血引起感染是不可抗力。我国《民法通
则》第107条规定：因不可抗力不能履行合同或者造成他人
损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。同时我国
《民法通则》第153条还规定：不可抗力是指“不能预见、不
能避免并不能克服的客观情况”。“窗口期”、“漏检率”是目
前科学技术无法解决、无法避免的问题，不但中国，即使世
界上发达的国家也不例外，虽然从整体上说我们知道有多
长的窗口期、多少的漏检率，但对具体的某一份血液来说，
医疗单位无法预见是否处于窗口期、是否属于漏检，医疗单
位也无法避免，所以说无过错输血引起感染是不可抗力，医
疗单位不应承担民事责任。
第三，无过错输血感染是一种紧急避险。输血往往是
在给病人治疗中为抢救病人生命或治疗所必须使用的，它
是在抢救了病人的生命情况下给病人造成的一种相对较小
的损害，对病人来说利大于弊，对医疗单位来说是一种紧急
避险，故医疗单位不应承担责任。
第四，无过错输血感染引起的侵害与其他无过错引起
的侵害不同。一般的无过错引起的侵害中，加害人的行为
对受害人只造成损害，而无好处；而无过错输血感染引起的
侵害却不同，被侵害者受到侵害也得到好处。对输血引起
感染的案件如适用公平原则，表面看来是力求公正，是对公
民利益的维护，但却忽略了病人在输血中得到的利益，其实
质则是夸大了受害者的利益损失，而忽略乃至漠视行为人
的利益，实质上则破坏了平衡点，是不公正的。另外，任意
使用公平原则还会导致法律的滥用，有损法律的严肃性，也
不利于医疗事业的健康发展。
第五，从我国目前的法律来看，虽然没有明确规定适用
过错责任原则，但江苏省高级人民法院的“2001年纪要”已
对“99年纪要”进行了修改，规定了适用过错责任原则，否
定了公平原则；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规
定》中对因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行
法律与医学杂志2003年第l0卷(第1期)
为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担
举证责任，也从另外一个角度确认了输血引起的赔偿纠纷
适用过错推定责任原则。
第六，国外在输血感染疾病的诉讼中虽然适用无过错
赔偿或补偿制度，但都是通过保险基金或政府无过错赔偿
基金来实现的，并非由医疗单位来承担责任。由于80年代
输血感染hiv事故的影响之大，法国政府主动从社会保障
系统中设立专项基金，向所有受害者全额赔偿；至美国
1998年通过{ricky ray血友病救济基金法》，18个西方发
达国家对这类情况全部建立起子以政府无过错补偿制
度 j。对我国而言，在没有条件成立政府输血基金前，不应
简单的用公平原则将这一责任推到医疗单位身上，而可以
通过其他方法解决，比如输血的病人或医院单一投保，或对
每位输血病人收取一定的费用成立输血风险基金(据说上
海目前已成立了这样的基金)，这样才能解决医疗风险问
题，促进医疗行为的健康发展。
四、民事责任的承担主体
对输血引起感染的案件，应遵循有过错承担责任、无过
错不承担责任、谁过错谁承担责任的原则。血站违反有关
操作规程和制度采集血液，或者未按有关规定对采集的血
液进行检测，或者未尽其他法定义务，对患者的健康造成损
害的，应由血站承担赔偿责任。医疗机构违反临床用血规
定，将不符合国家规定标准的血液用于患者，对患者的健康
造成损害的，应由医疗机构承担赔偿责任。血站和医疗机
构对患者所用的血液均未尽到法定义务的，应由血站和医
疗机构连带承担赔偿责任。
至于卫生局，虽然对于采血机构采血、医疗单位用血都
有监督的职责，在江苏省的有关文件中，也允许卫生局下设
监察队，对用血过程进行监督，是否卫生局也应对血液感染
承担责任呢?笔者认为，卫生局对用血进行监督管理，仅是
履行其行政职能，并未直接参与实施加害行为，对受害者构
不成侵权，故不应把卫生行政部门与血站、医疗单位放在一
起考虑，卫生行政部门对输血感染事件不应承担责任。
参考文献
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(收稿：2002—09—02．修回：2002—10—18)
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