如何防范施工承揽合同的法律风险

[企业如何防范建筑施工合同风险]（一）提高合同管理法律风险意识防控合同管理中的法律风险，关键是转变观念、提高法律风险意识和重视程度。因此，施工企业应加大对领导干部以及经营管理人员的法律学习与培训力度，...+阅读

韩雨岑[基本案情]甲公司承建了一别墅小区工程，将弱电工程部分（门禁系统等）分包给了乙公司。甲公司（发包方）与乙公司（承包方）签订了一份弱电工程施工承揽合同，约定了甲乙双方如下权利和义务：甲方有变更设计方案的权利，甲方有提供乙方施工材料存放场地、施工供水供电及协调其他施工方与乙方关系的义务；乙方有提供符合合同要求的材料、按设计方案施工并在规定的时间内完工的义务。合同中规定了违约责任条款：乙方若延期完工，每延期一天给付工程总款一定比例违约金。在甲乙双方履行合同的过程中，甲方因前期工程延后，不能提供乙方施工场地，导致乙方进场施工日期后延；在乙方进场施工过程中，甲方又不停变更设计方案，乙方根据甲方变更后的方案拟定新的施工计划，甲方迟迟不确认，使得双方协商的完工之日一再延后，达半年之久。在工程竣工之后，甲方验收了工程，并按规定办理了工程移交手续。在工程投入使用后，由于缺乏合理的维护和管理，加之用户使用不当，还有甲方缺乏系统整体规划导致的工程配套性能问题，不断地要求乙方履行维修义务。按常规只须一个月就能完成的弱电工程，乙方花了一年多的时间才完成，之后还有二年的保修期。在工程完工后一年多时，乙方因保修期未满还未拿到工程尾款及变更追加款，而甲方却在此时将乙方告上了法庭，要求乙方支付延期完工的违约金，数额约为工程总款的一半。在诉讼过程中，乙方因不懂法律用语的严谨性，而错误地将曾经协商变更的一次工程竣工日期表述为最后竣工日期，对方认可了乙方的表述，法庭确认此日期为双方约定的竣工日期，乙方因拿不出有证明力的证据来证实此后协商变更的工程竣工日期，而导致败诉。[律师分析]乙公司在这个案件中损失惨重：不仅投入了人力、物力，耗费了很长的时间，最后不是获利而是赔钱。分析其原因主要有以下三个方面：

一、在订立合同时，乙公司未考虑周全。合同关系的义务有四种：法定强制性义务、法定任意性义务、约定义务和附随义务。在一个具体的合同中当事人之间到底会发生什么样的附随义务，一方面由当事人判断另一方面由法官予以判断。附随义务的种类、形式比较多样，我国的《合同法》列举了通知、协助、保密等方式种类，但在实践中不限于此。《合同法》第二百五十九条规定了定作人有协助的义务。但该义务的前提是：承揽人需要定作人协作的。可见，附随义务的判断及违反该义务的法律责任有较大的法官自由裁量。为避免此法律风险，双方最好是根据具体的承揽事项，将可能想到的双方的义务明确地规定到合同条款中，变成明确的约定义务，并约定违反该义务应承担的相应的法律责任。在合同中，应明确联系人，旆工材料验收人，设计方案确认人，施工计划确认人，工程验收人等，对各负责事项的人签字的效力予以确定。合同中还应对变更各事项负责人的方式进行约定，使得变更具有法律效力。只有明确了各事项的授权代表，才有利于在履行过程中形成有证明力的证据。各事项负责人必须及时履行职责，如有违反，应承担相应的法律后果。在合同条款中，应明确合同履行过程中的变更、洽商、通知等文件均是对合同的补充，该补充合同是合同不可分割的一部分，如有不一致应以时间在后的为准。

二、在履行合同的过程中，乙公司未注意形成法律上的证据并保留相关材料。合同订好了仅是为后面的履行铺好了路，但要走对路才行。在合同的履行过程中：从材料的供应，设计方案的审核，施工计划的确认及最后工程的验收，都应当按合同的规定履行相应的手续，让有签章效力的责任人签章，并保留每一份单据。履行过程中的每一次洽商、会谈，都应当形成文字让双方确认签章，并保留好双方确认的记录。设备有追加的，计划有变更的，应及时书面提请对方按合同规定的时间要求书面确认，保留相应的证据材料。合同履行过程中，也可根据情况需要补充双方的权利义务及责任条款。因为有些义务及违反义务的责任承担不是事先能想得周全的，有些事情是随着履行的情况变化而相应出现的，所以，应及时订立补充条款。

三、在诉讼过程中，乙公司既未懂得运用严谨的方式来陈述事实，也未充分运用法律规定来维护自己的合法权益。在法庭上，自己的陈述及提交的证据应能充分实现证明的目的，要注意关联性和逻辑性，表达必须严谨。不能为了证明一件事情，而忽略了另一件事情。要抓住重点，选择有利的陈述，提交关键的证据。同时，还要注意分析对方提交的起诉状，证据材料，当事人的陈述，寻找对自己有利的证据。在法律的运用上，乙公司未充分运用法律的相关规定，结合工程的具体特点来进行论证，因此，未得到法庭的支持。以上三个方面是层层相扣，相互递进的关系：合同的订立为合同的履行打下一个好的基础；合同的履行为后面的诉讼提供证据上的保证；在诉讼过程中，围绕诉讼目标证明法律事实，寻找法律依据，则一定会有一个公正的法律结果。