浅析新刑事诉讼法视野下电子证据的审查

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一、电子证据概念简述

(一)电子证据的内涵

随着现代信息技术的发展，电子证据被广泛运用到现代诉讼当中。最高人民法院、最高人民检察院等五部门联合下发规定，明确了刑事诉讼过程当中的电子证据审查规则。在新修订的刑事诉讼法中，电子证据作为一种新型证据，被列入我国证据类型当中。对于电子证据的概念和范围，不管是司法实务界还是理论研究界，存在着不同的观点。

一般认为，电子证据是依托电子网络技术产生，以电子数据的形式存在，存储于电子媒介之中，可以证明一定案件事实的新型证据。随着互联网信息技术的快速发展，电子证据呈现多样化的特征，例如电子邮件、聊天记录、转账记录等，都可以成为电子数据，根据我国新刑事诉讼法，一切能够证明案件事实的，都是证据。因此，电子证据当然被归入证据行列当中。

(二)电子证据的外延

在当前互联网科技快速发展的情况下，电子证据的形式也在不断发展变化，并且具有一定的外部开放性。

不单单是网络聊天记录和电子邮件，例如手机短信、数字电文交换、电子签名，以及存储于网络空间的信息数据，都应当被划入到电子证据行列当中，因此，电子证据具有很宽泛的外延。

二、电子证据的特征分析

(一)电子证据具有载体依附性

从电子证据本身的特征分析，电子证据不能独立存在，必须依附在一定的电子载体之上，并通过电子设备的展示和播放功能，才能了解电子证据所承载的内容。

从目前电子证据产生和记载的实践来看，电子证据一般存储在光盘、软盘、硬盘及网络空间当中，要作为诉讼过程中的证据使用，一般都固定在可移动存储设备上。在刑事诉讼过程中，司法机关认定电子证据，要进行两个层次的审查，一是电子证据本身内容的真实性，二是承载电子证据载体的合法性，进而实现证据审查认定和司法过程的客观公正性。

(二)电子证据不易于保存

众所周知，在计算机存储系统内，一切数据都是以“0”和“1”两个代码的形式进行储存，这是数字化信息的本质特征。

不管是实物证据还是书面证据，都具有证据实体，因此证据的保存和收集，都不具有特别的难度，一般都是存贮在证据室中即可。但是，电子证据十分不利于保存，存贮在硬件中电子证据十分容易丢失和受损，特别是计算机病毒、硬件故障、软件故障、电磁干扰等情况，都会对电子证据的真实性和完整性产生影响，因此具有保管上的难度，证据保管需要专业的设备和条件。

( 三)电子证据具有无形性

在刑事诉讼过程中，电子证据不同于传统证据，具有无形性。

从电子证据本身来看，一般都是运用光学、电学原理，将信息以源代码的形式，存储于电子设备当中，因此电子证据具有一定的隐形特征，不能被司法工作者直接识别和了解，需要利用特殊的设备和环境，才能掌握其中内容。正因为具有这种无形性特征，电子证据在产生和收集的过程当中，十分容易进行修改和隐藏，同时也比较容易被删除破坏。对于电子证据产生的过程和痕迹，一般司法工作者也难以进行认定，需要懂计算机技术的专业证据认定人员加以认定。

三、新刑事诉讼法视野下的电子证据审查问题

(一)电子证据真实性认定困难

由于电子证据具有一定的不稳定性，十分容易被篡改甚至销毁，在存放过程当中，也存在着一定的风险性。因而，对于电子证据的真实性，具有一定的认定难度。在现行司法实务当中，证据的收集过程和收集手段，都会对证据产生一定的影响，特备是取证中的不规范现象，都可能会造成证据的无效，甚至灭失。

同时，由于刑法具有谦抑性，与民事诉讼对于证据的要求不同，要求电子证据不管是内容还是取证过程，都要保证合法性。在基层司法实务中，很多电子证据取证不规范，具有证据瑕疵，在诉讼中都会对诉讼走向和诉讼结果产生一定的影响。对于新刑事诉讼法视野下的电子证据审查，认定其真实性，是一个技术性的难点。

(二)电子证据难以确定关联性

在刑事诉讼当中，如何认定电子证据与犯罪事实中的关联，也具有较高的难度。

从我国目前互联网发展进程来看，海量的信息在网络上实现互通互联，很少有信息之间是孤立存在的，都或多或少存在着一定程度的关联。要利用电子证据认定犯罪事实，比如认定电子证据与犯罪事实之间的关联性。在利用电子技术进行的刑事犯罪当中，犯罪嫌疑人一般都具有一定的反侦察意识，在犯罪过程当中，会对犯罪所遗留下的电子证据进行一定的篡改和伪造，进而实现掩盖犯罪的目的，这给电子证据在刑事诉讼中的运用，带来了很大的困难。

另外，在刑事诉讼当中，认定犯罪结果与犯罪行为之间的因果关系，本身就是一个司法难题，电子证据本身的复杂性和关联性，更加大了这种认定难度。

(三)电子证据涉及高度价值判断

电子证据的收集和实用，需要司法公权力的机关强行介入，必然侵犯公民的部分合法权益。根据现代社会法治理念和原则，证据的收集和审查不能侵犯公民的合法权利。但是，刑事诉讼承担着维护社会公正、打击犯罪的重要职责。

因此，在电子证据的收集和审查过程当中，涉及到高度的价值判断，按照法律位阶原则，要对法律所保护的合法权益与所打击的犯罪之间进行平衡，进而实现社会利益的最大化，既达到维护司法权威、打击犯罪的目的，同时将对个人合法权益的侵害降低到最小。在刑事诉讼中，进行电子证据收集，一般都需要进入被害人、犯罪嫌弃人的网络账号，在很多时候，甚至会采用案件初查、远程取证等措施，因此，要严格规范电子证据运用规则，强化对于个人隐私的保护，同时赋予刑事司法机关一定的权力，进而达到打击犯罪的目的。

四、新刑事诉讼法视野下的电子证据审查探讨

(一)刑事诉讼电子证据的收集程序审查

刑事诉讼电子证据的收集程序审查过程中，既要运用电子证据实现实质正义，同时电子证据收集程序审查必须遵循法定程度，保障诉讼中的程序正义。由于刑法的严厉性和惩罚性，因此对于刑事诉讼过程中的电子证据，具有较高的证据要求，刑事诉讼必须具有必然性，达到排除合理怀疑的程度。

根据我国新刑事诉讼法规定，认定证据不仅要注重证据内容本身的真实性，同时对于证据收集过程的合法性，也要进行认定，只有内容合法、形式合法，才能被作为证据，运用到刑事诉讼过程中。鉴于刑事诉讼法及司法解释对收集电子数据的基本要求，主要体现在对各种侦查行为的要求、对可能以电子数据方式呈现的各种证据种类的收集要求等方面，这是因为刑事诉讼中电子数据的获得主要是在侦查阶段。

因此，通过审查公安机关侦查行为规范性，来审查电子数据收集程序的合法性。在侦查实践中，要求电子数据的调取、搜查、查封、扣押、固定、鉴定等各个环节，既要符合技术标准，也要遵循法律规定。这对刑事诉讼电子证据审查判断具有重要意义和程序价值。

(二)刑事诉讼电子证据证明能力审查

在司法实务当中，对于证据的审查认定，一般包括两个方面，一个是证据的证据能力，即证据本身是否应该被采纳，另一个则为证据的证明力，即证据本身的内容和逻辑，是否和案件相关，并证明一定的案件事实。

在证据审查当中，只有电子证据的证据能力和证明力同时符合要求，共同产生作用，才能完整反映案件事实，作为定案的依据。

电子证据要作为证据使用，首先必须具备证据“三性”，即合法性、客观性、关联性，只有具有“三性”，电子证据才具有基本的证据资格。对于电子证据“三性”的审查，也刑事诉讼当中的审查重点对于电子证据的客观性审查，即真实性审查，具有较高的专业性。

在电子证据产生的过程当中，需要运用特征校验、信息加密和CA认证等多项技术，在审查认定电子证据的时候，也要依托这些技术。在实体证据认定的过程当中，要遵循“ 原始证据”认定规则，但是由于电子证据的无形性，没有原始版本可以比对，因此必须通过高科技手段进行认定。对于电子证据的关联性和合法性，也需要依托专业认定机构，对产生过程和关联度进行审查，进而确定证据效力。

(三)刑事诉讼电子证据的证明力审查

对于电子证据的证明力审查，具有较高的价值判断性，电子证据作为证据的一种，必须在一定程度上可以反映案件事实，进而才能产生证据法上的效力。在审查过程中，要注重电子证据的完整性和充分性。从电子证据本身的特点来看，由于多数电子证据都无法直接证明犯罪事实的存在，都要通过其他证据的支撑，共同形成完整的证据链条，进而证明犯罪事实和受害结果的存在。

在电子证据认定过程当中，在无法直接认定的情况下，要充分运用鉴定、间接认定等证据认定方式。同时，要充分注重电子证据的完整性，在电子证据的形成过程中，往往有较长的过程，如果孤立的看待证据片段，截取部分证据，往往无法从全局认知案件事实，进而影响对于案件事实的认定。对于电子证据的审查，可以参考相关法律规范，比如说联合国颁布的《电子商业示范法》，对于各国电子证据认定，都具有启发借鉴性，同时可以适用于我国司法实务。

五、结语

综上所述，随着社会经济的迅速发展，通过互联网产生的电子证据被广泛运用到诉讼过程当中。电子证据的形式开始呈现多样化、复杂化、专业化的特征。随着电子证据被广泛运用到现代诉讼当中，电子证据的取证和审查，直接关系到诉讼的公正与合理。从目前司法实践来看，在我国刑事诉讼过程当中，电子证据的审查还没有统一明确的标准，没有形成规范化的电子证据审查体系。

因此，在刑事诉讼立法完善和司法实践过程当中，要充分借鉴欧美等先进国家经验，结合我国发展现状和特点，制定具有针对性、可行性、操作性的电子证据审查规则，顺应社会科技发展潮流，提升司法公正，让公平正义的阳光照进每个人心中。